Diversidade cultural e justiça nativa: o "círculo de sentença" e o uso sagrado do peiote entre os povos nativos do Canadá

[Extrato da tese de graduação Reconhecimento dos direitos dos Povos Nativos do Canadá2015]

Após a redação da Constituição de 1982 e da Carta Canadense de Direitos e Liberdades, muitos acadêmicos, advogados e especialistas em lei criminal e representantes de Primeiras nações clamavam pela implementação de um processo judicial mais consistente com os valores e tradições nativas.  A possibilidade, relativa à criação de um processo penal alternativo, que leve em consideração a visão jurídica nativa e os princípios que a caracterizam, faz parte do discurso mais amplo sobre o processo de autodeterminação e autogoverno que as populações nativas do Canadá já há algumas décadas.

Diversidade cultural e regulação judicial

Pavlich defende que o reconhecimento de um espaço normativo jurídico específico que leve em conta tanto o ponto de vista nativo quanto o estritamente lei comum pode ser alcançado - não apenas opondo um ordenamento jurídico puramente autóctone ao ordenamento jurídico existente, mas - também concedendo "espaços" jurídicos pacificamente reconhecidos às comunidades indígenas ou, em outras palavras, matérias em que seu ponto de vista seja reconhecido sem disputas (assuntos não controversos). Este deve ser o primeiro passo para o reconhecimento de um Justiça aborígene. O desejo das comunidades nativas de implementar um sistema de justiça  nativa deriva da percepção geral das comunidades indígenas sobre a inadequação dos procedimentos judiciais convencionais na regulação dos mecanismos sociais dentro das próprias comunidades nativas. Os processos judiciais de lei comumna verdade, eles são percebidos como muito centralizados, muito formais e muito estrangeiro para as populações nativas.

De fato, fica claro como a diversidade cultural requer diferentes formas de regulação judicial, que devem ser restaurador bem como repressivos para se adaptar às necessidades particulares de cada comunidade. Isso só pode ser possível aplicando ao processo judicial os valores tradicionais da cultura nativa, perdidos nos séculos de colonialismo e assimilação forçada, e reconhecendo definitivamente seu papel nesse processo pelos atores nativos. Ao contrário dos procedimentos convencionais, extremamente centralizados, burocráticos, excessivamente inflexíveis e extremamente técnicos, Primeiras nações eles clamam pela implementação de processos judiciais com uma abordagem diferente para a resolução de conflitos, baseada em sentimentos compartilhados, na moral social da comunidade e na redistribuição de competências entre as comunidades indígenas e o Estado. O principal argumento que sustenta essas reivindicações das comunidades nativas pode ser identificado na crença de que a comunidade é mais adequada que o Estado para alcançar a justiça social. Por outro lado, isso se alinha perfeitamente com as teorias do pluralismo jurídico, pois, logicamente falando, as comunidades – e não um poder centralizado – são capazes de analisar de forma mais correta as questões judiciais internas.

O processo de criação de um sistema judiciário nativo, alternativo ao convencional canadense, também deve alavancar a nomeação de juízes indígenas que sejam capazes de fazer as pessoas compreenderem os princípios que regulam o Justiça aborígene mesmo para os trabalhadores judiciais não nativos. Somente mais tarde, uma vez que estes também consigam compreender as linhas básicas segundo as quais as comunidades indígenas desejam proceder com a regulação dos processos judiciais, será possível que os Primeiras nações seja reconhecido um certo grau de tomada de decisão e competência judicial em matéria penal.

Por enquanto, aguardando o reconhecimento e implementação de tribunais indígenas, as comunidades indígenas institucionalizaram uma série de procedimentos, como círculos de condenação, o painéis de sentença - em que uma comissão formada por anciãos aconselha o juiz sobre a sentença ou sanção mais adequada para o caso concreto - e comissões de mediação comunitária, que visam aumentar a participação das comunidades nativas no processo de sanção de atividades criminosas. Somente aplicando o uso de sistemas nativos tradicionais a esse tipo de situação é possível, segundo o ponto de vista de Primeiras nações, corrigir efetivamente os comportamentos criminalmente relevantes de sujeitos nativos, que sempre sentiram os procedimentos convencionais como estranhos e injustos, bem como exclusivamente punitivos e repressivos.

Em conclusão, podemos ver que para as comunidades nativas interessadas em obter controle sobre seus assuntos judiciais, o cura social e comunitário derivado de um uso adequado dos mecanismos judiciais, e a implementação de uma justiça nativa está intrinsecamente ligada ao conceito de cura comunitária (cura comunitária).

Aculturação e inculturação: o uso sagrado de drogas em um contexto ritualizado.
De fato, agora é evidente que a assimilação e aculturação forçadas das populações nativas no Canadá falhou em todos os pontos de vista, do sistema educacional ao sistema penal. Alguns autores demonstraram claramente como as políticas de aculturação forçada prejudicaram irreparavelmente o tecido social das comunidades nativas, favorecendo a urbanização massiva que deu origem a vários problemas, decorrentes da sensação de inadequação que sentiam em relação aos mecanismos urbanos das metrópoles canadenses, como o alcoolismo, dependência de drogas e psicotrópicos, depressão, abuso familiar, violência juvenil. Curiosamente, os mesmos autores mostraram como os sujeitos que mantinham um vínculo com sua própria cultura foram afetados de forma muito menos dramática pela mudança para a cidade. Podemos, portanto, falar de inculturação (enculturação) como um processo inverso à aculturação realizada ao longo de décadas pelo Estado canadense: somente com uma reunificação progressiva das comunidades nativas e sujeitos indígenas individuais à sua própria conhecimento tradicional é possível reverter o procedimento de aculturação forçada das populações indígenas e sanar os mecanismos sociais e judiciais que agora provaram sua ineficácia.

Como dissemos, agora se reconhece que os jovens nativos que mantiveram um vínculo com sua própria cultura são menos afetados pelos efeitos devastadores que afetam esses atores nativos, mais culto e muitas vezes residentes em grandes centros urbanos, que se desvinculam de suas próprias tradições. Isso é evidente sobretudo no que diz respeito aos problemas sistêmicos do alcoolismo e do uso excessivo de drogas: os ensinamentos tradicionais de fato promovem a abstinência de certas substâncias alteradoras, mesmo que apenas fora dos processos tradicionais de cura individual e comunitária.

Se é verdade que em algumas comunidades nativas ainda hoje são utilizadas substâncias psicotrópicas para atingir o cura - ou melhor, al remediação - do assunto dentro da comunidade - por exemplo, ainda hoje algumas comunidades de nativos Cree, tanto no Canadá como nos Estados Unidos, ainda fazem uso de sacro peiote limitado às cerimônias de cura individual e comunitária - por outro lado, é imperativo sublinhar como tal uso não pode de forma alguma ser considerado da mesma forma que o uso descontrolado e ilícito de drogas que ocorre sobretudo nos grandes centros urbanos. Vários autores, na verdade, eles sublinham como o uso cerimonial de certas substâncias, obviamente em estreita e necessária conexão com o aspecto puramente mítico e tradicional do conteúdo em que se baseia a cerimônia de cura, tem realmente a capacidade de fornecer ao sujeito submetido ao rito uma novo, uma visão peculiar do seu papel na sociedade e na comunidade, não decorrente de mecanismos sociais impostos de cima e, portanto, percebidos como estranhos à própria cultura, mas de baixo, da própria comunidade, de narrativas míticas.

É necessário mencionar aqui como, nas sociedades tradicionais, o uso de substâncias psicotrópicas sempre se dá em situações institucionalizadas bem definidas, sempre vinculadas a uma dimensão sacral do indivíduo e da própria experiência, nunca a uma dimensão lúdica ou lúdica. niilista, como é geralmente o caso nas sociedades industriais. Em nossa opinião, tal uso não deve ser sancionado pelas autoridades centrais canadenses, pois parece ser um corolário da liberdade de culto e religião, bem como da autodeterminação cultural das comunidades nativas. Em outras palavras, o uso de substâncias psicotrópicas e ervas medicinais em certas comunidades de indígenas torna-se um verdadeiro costume cultural e social, que tem suas raízes em uma bagagem cultural bem definida, existente há séculos, o que o torna tal uso dentro de um cerimonial. dimensão é um direito real ancestral, ou seja, existente antes do contato das populações nativas com os colonizadores europeus, e portanto merecedora de proteção. Escusado será dizer, portanto, que com base no art. 35 da Constituição, tal uso não só não deve ser criminalizado, mas até mesmo reconhecido como direito cultural, em conexão com sua dimensão espiritual-religiosa. Resta também sublinhar aqui como certos processos de cura indivíduo e comunidade, dispondo ou não sobre o uso de substâncias psicotrópicas ou ervas medicinais, estão em sua visão nativa também inextricavelmente ligadas à dimensão puramente judicial e criminal do remediação, uma vez que do ponto de vista nativo esse processo se eleva simultaneamente a um método de resolução de conflitos sociais e a um método de reintegração do acusado na comunidade.

I círculos de condenação

Um processo semelhante de cura comunidade e a reintegração do sujeito individual na comunidade baseia-se sobretudo na noção de responsabilidade pessoal e de auto ajuda. Ao proporcionar ao acusado um procedimento destinado - não a imprimir um estigma social em sua pessoa, mas - a dar-lhe a oportunidade de pedir a ajuda da comunidade e tomar consciência da inadequação de seu comportamento, ele é encorajado a admitir a sua própria responsabilidade e reintegrar-se conscientemente naquele núcleo social que arriscava comprometer com o seu comportamento. Em um processo criminal desse tipo, os sujeitos são, portanto, estimulados a reconstruir sua identidade com a finalidade de curar ao mesmo tempo coletividade e indivíduo, e não se consideram - como acontece quando são julgados por um tribunal de justiça lei comum - “meros pontos de aplicação do judiciário estadual”. A validade dessa "retórica da responsabilidade" também é reconhecida por filósofos jurídicos como Barry Smart.

Reconhecimento da competência de Primeiras nações a implementação de procedimentos judiciais de mediação comunitária semelhantes, como o já mencionado círculo de sentença, representaria um passo de primordial importância para o reorganização social das comunidades nativas do Canadá, pois a própria comunidade se transformaria em uma arena onde a justiça social e o comportamento socialmente apropriado seriam ensinados a partir de baixo, ou seja, pela própria comunidade nativa sem qualquer interferência do estado canadense.

Tradicionalmente, os círculos consistem em um grupo de pessoas interessadas em participar da resolução de uma disputa. Essas pessoas geralmente incluem os acusados, as vítimas e suas famílias, bem como os anciãos e a outros indivíduos que detenham informações, interesses ou habilidades que possam ser usadas para restabelecer a harmonia entre os envolvidos. Esse tipo de procedimento ocorre precisamente dentro de um círculo, tanto para simbolizar a conexão entre o consórcio humano e a ordem superior, quanto para destacar a igualdade de todos os participantes no processo de restauração da harmonia. Uma vez formado o círculo, os participantes falam um de cada vez, seguindo o caminho do Sol e cada um sugere as medidas a serem tomadas para sanar o conflito. Obviamente, os princípios usados ​​no círculos de condenação eles são amplamente influenciados pela lei tradicional, contos míticos e visão de mundo nativa.

O que gostaríamos de sublinhar, aliás, é como aceder a um tipo de procedimento judicial se assim o quisermos informal, muitas vezes é necessária uma confissão por parte do infrator, que só pode ser julgado por seus associados após uma declaração de responsabilidade. Na maioria das vezes, caso contrário, a decisão judicial permanecerá dentro da jurisdição do tribunal de   lei criminal, seja provincial ou estadual. Daí a constatação de que, em última análise, a legitimidade do procedimento judicial que definimos como informal e comunitário assenta na participação voluntária do sujeito no procedimento, na sequência da libertação de uma declaração de responsabilidade perante a comunidade , e por sua vontade, de se conformar novamente às normas sociais que o regem para nele se reintegrar ao final do período mais ou menos longo de reabilitação. Por meio da responsabilidade individualresponsabilidade também se constrói, por assim dizer Comunidade.

Processo informal e cura comunitária

Note-se também que a informalidade do processo judicial que descrevemos acima não permite de forma alguma que o infrator confesso evite a sanção ou que lhe seja aplicada uma que não seja proporcionalmente adequada. Não se deve presumir que, pelo simples fato de estar sendo julgado - e não por um tribunal de lei comum - do próprio  próprios afiliados, ele pode gozar de tratamento preferencial ou de uma penalidade baixa. Embora os métodos sancionadores das sociedades tradicionais sejam muito diferentes dos das sociedades positivistas legais, isso não significa que devemos pensar que sejam menos adequados. Por exemplo, o infrator confesso, em vez de cumprir pena de prisão mais ou menos curta em uma instituição judiciária estadual, pode ser afastado da comunidade por certo período de tempo, em local inóspito fora da reserva (programas selvagens). Na visão nativa, tal sanção não serviria apenas para punir o transgressor, mas também e sobretudo para dar-lhe a oportunidade de perceber plenamente, durante o período de afastamento da vida comunitária, a inadequação do comportamento que foi a causa. . Uma sanção deste tipo - que como se vê apresenta as três funções da sanção penal, nomeadamente retributiva, aflitiva e preventiva - tem o mérito de colocar o infractor numa situação ideal para que compreenda plenamente a inadequação e ilicitude. próprio comportamento. Seu desejo de ser reintegrado ao tecido social dificilmente existirá sem um exame completo e responsável da responsabilidade.

Muitas vezes o infrator, antes de ser expulso da comunidade, deve comprometer-se a seguir um processo pessoal de remediação, em que o anciãos eles têm a tarefa de explicar a ele, por meio dos ensinamentos da lei nativa e narrativas míticas, o relação de sua sanção e a seriedade de seu comportamento, bem como os valores-chave - mais do que as próprias regras de direito - que todos os associados são obrigados a respeitar, como compartilhamento, respeito e disciplina individual. Em grande parte, o processo de cura individual do infrator e sua posterior reinserção na comunidade social depende da consciência com que ele enfrenta o processo de reabilitação, e essa consciência está intimamente ligada à compreensão das narrativas dos infratores. anciãos.

O delinquente autóctone, em vez de se submeter sem qualquer compreensão aos mecanismos e regras do processo judicial estatal, tem a oportunidade de enfrentar um processo de reabilitação que pode realmente conduzir, em primeiro lugar, à sua admissão consciente de responsabilidade e, posteriormente, à sua reintegração no seio o tecido comunitário. Separado da comunidade ed condenado ao ostracismo da vida social, o infrator entenderá que agiu como o trapaceiro de contos míticos, o patife que, ao violar a lei da reciprocidade que rege a lei natural como a vida em comunidade, compromete aquele frágil equilíbrio que todos devem constantemente se esforçar para manter. Citando Chris Andersen, é neste contexto que realmente entendemos a importância de anciãos em comunidades nativas, como "contadores de histórias do passado e visionários do futuro".

Deve-se notar também que, no contexto de tal sanção - diferentemente de uma situação de detenção em uma instituição judiciária estadual - o infrator não seria obrigado a sofrer discriminação e abuso por oficiais de justiça e outros. que os dados confirmam estar na agenda dos detentos nativos, em um percentual muito maior do que para os demais detentos. Por outro lado, muitos autores que abordaram a questão penitenciária canadense, incluindo Dara Culhane, enfatizam a questão do número dramático de internos nativos nas prisões canadenses e a necessidade de uma reforma do sistema prisional para eliminar, ou pelo menos reduzir a discriminação racial contra detentos nativos, esperando também a implementação de procedimentos judiciais alternativos para eles.  Até mesmo movimentos indígenas como eu Filhos Nativos e Irmandade Nativa observou todas as inadequações e injustiças do sistema penal e penitenciário em relação às necessidades dos presos nativos: isso depende, em primeiro lugar, do fato de que esse sistema nasceu como uma prática colonialista e, portanto, os operadores judiciais envolvidos no sistema sempre deixaram de considerar a perspectiva nativa da justiça restaurativa ao lado da função puramente punitiva sobre a qual esse sistema está inserido. Sediada.

As recentes discussões sobre o chamadoprogramas de justiça restaurativa indígenas, nomeadamente aqueles processos judiciais alternativos cuja criação e reconhecimento legal a nosso ver se afigura, à luz das observações que fizemos até agora, cada vez mais imprescindíveis. Apoiadores da necessidade de justiça restaurador para as comunidades nativas, eles afirmam que as instituições nativas, em comparação com o estado canadense e suas instituições, sabem meglio ("sabe melhor") como se governar, referindo-se ao princípio da subsidiariedade que seria perfeitamente desejável em uma situação, como a canadense, de pluralismo cultural. Reconhecendo a legitimidade de uma terceira instância judicial para o Primeiras nações, além dos estaduais e provinciais, a transição de uma situação de pluralismo jurídico se efetivaria fraco a um do pluralismo jurídico forte.