Diversidad cultural y justicia nativa: el "círculo de sentencia" y el uso sagrado del peyote entre los pueblos nativos de Canadá

[Extracto de la tesis Reconocimiento de los derechos de los Pueblos Nativos de Canadá2015]

Tras la redacción de la Constitución de 1982 y la Carta Canadiense de Derechos y Libertades, muchos académicos, abogados y expertos en derecho penal y representantes de Las Primeras Naciones clamaron por la implementación de un proceso judicial más acorde con los valores y tradiciones autóctonas.  La posibilidad, relativa a la creación de un procedimiento penal alternativo, que tome en consideración la visión jurídica nativa y los principios que la caracterizan, forma parte del discurso más amplio sobre el proceso hacia la libre determinación y el autogobierno que las poblaciones nativas de Canadá tienen desde hace algunas décadas.

Diversidad cultural y regulación judicial

Pavlich sostiene que el reconocimiento de un espacio normativo jurídico específico que tenga en cuenta tanto el punto de vista nativo como el estrictamente ley común puede lograrse - no sólo oponiendo un sistema jurídico puramente nativo adicional al sistema jurídico existente, sino - también otorgando "espacios" jurídicos reconocidos pacíficamente a las comunidades indígenas o, dicho de otro modo, materias en las que se reconozca su punto de vista sin disputas (temas no discutibles). Este debería ser el primer paso hacia el reconocimiento de uno Justicia aborigen. El deseo de las comunidades nativas de implementar un sistema de justicia  indígena deriva de la percepción general de las comunidades indígenas sobre la inadecuación de los procedimientos judiciales convencionales para regular los mecanismos sociales dentro de las propias comunidades nativas. Los procedimientos judiciales de ley comúnde hecho, se perciben como demasiado centralizados, demasiado formales y demasiado extraterrestre hacia las poblaciones nativas.

En efecto, es claro cómo la diversidad cultural requiere diferentes formas de regulación jurídica, que deben ser restaurativo así como represivas para adaptarse a las necesidades particulares de cada comunidad. Esto sólo puede ser posible aplicando al proceso judicial los valores tradicionales de la cultura originaria, perdidos en los siglos de colonialismo y asimilación forzada, y reconociendo definitivamente su papel en este proceso por parte de los actores originarios. Contrariamente a los procedimientos convencionales, extremadamente centralizados, burocráticos, excesivamente rígidos y extremadamente técnicos, Las Primeras Naciones claman por la implementación de procesos judiciales con un enfoque diferente de resolución de conflictos, basados ​​en sentimientos compartidos, en una moral social comunitaria y en la reasignación de competencias entre las comunidades indígenas y el Estado. El principal argumento que sustenta estos reclamos de las comunidades nativas se puede identificar en la creencia de que la comunidad es más adecuada que el Estado para lograr la justicia social. Por otro lado, esto está perfectamente en consonancia con las teorías del pluralismo jurídico, porque, lógicamente, las comunidades -y no un poder centralizado- son capaces de analizar de manera más correcta las cuestiones judiciales internas.

El proceso de creación de un sistema judicial nativo, alternativo al convencional canadiense, también debe apalancar en la designación de jueces indígenas que sean capaces de hacer comprender los principios que regulan la Justicia aborigen incluso a los trabajadores judiciales no nativos. Recién más adelante, cuando éstos también sean capaces de comprender las líneas básicas según las cuales las comunidades indígenas quieren proceder con la regulación de los procedimientos judiciales, será posible que la Las Primeras Naciones ser reconocido un cierto grado de decisión y competencia judicial en materia penal.

Por el momento, en espera del reconocimiento e implementación de los tribunales nativos, las comunidades indígenas han institucionalizado una serie de procesos como círculos de sentencia, y paneles de sentencia - en el que una comisión formada por los ancianos asesora al juez sobre la pena o sanción más apropiada para el caso concreto - y comisiones de mediación comunitaria, que tienen como objetivo incrementar la participación de las comunidades nativas en el proceso de sanción de las actividades delictivas. Sólo aplicando el uso de sistemas nativos tradicionales a este tipo de situaciones es posible, según el punto de vista de Las Primeras Naciones, corregir eficazmente las conductas penalmente relevantes de los sujetos nativos, quienes siempre han sentido los procedimientos convencionales como ajenos e injustos, además de exclusivamente punitivos y represivos.

En conclusión, podemos ver que para las comunidades nativas interesadas en hacerse con el control de sus asuntos judiciales, la curación sociales y comunitarias derivadas de un uso adecuado de los mecanismos judiciales, y la implementación de una justicia nativa está indisolublemente ligada al concepto de sanación comunitaria (sanación comunitaria).

Aculturación e inculturación: el uso sagrado de las drogas en un contexto ritualizado
De hecho, ahora es evidente que la asimilación y aculturación forzada de las poblaciones nativas en Canadá ha fracasado desde todos los puntos de vista, desde el sistema educativo hasta el sistema penal. algunos autores han demostrado claramente cómo las políticas de aculturación forzada han dañado irreparablemente el tejido social de las comunidades nativas, favoreciendo una urbanización masiva que ha generado diversos problemas, derivados de la sensación de inadecuación que experimentaban al relacionarse con los mecanismos urbanos de las metrópolis canadienses, como el alcoholismo, adicción a drogas y psicotrópicos, depresión, maltrato familiar, violencia juvenil. Curiosamente, los mismos autores han mostrado cómo los sujetos que habían mantenido un vínculo con su propia cultura se vieron mucho menos afectados por el traslado a la ciudad. Por lo tanto, podemos hablar de inculturación (enculturación) como un proceso inverso a la aculturación llevada a cabo durante décadas por el estado canadiense: sólo con una reunificación progresiva de las comunidades nativas y sujetos indígenas individuales a los suyos conocimiento tradicional es posible revertir el procedimiento de aculturación forzada de las poblaciones aborígenes y sanar los mecanismos sociales y judiciales que ahora han demostrado su ineficacia.

Como hemos dicho, ahora se reconoce que los jóvenes nativos que han mantenido un vínculo con su propia cultura son menos afectados por los efectos devastadores que en cambio afectan a esos actores nativos, más culto ya menudo residente en grandes centros urbanos, que se desvinculan de sus propias tradiciones. Esto es evidente sobre todo con respecto a los problemas sistémicos del alcoholismo y el uso excesivo de drogas: las enseñanzas tradicionales de hecho promueven la abstinencia de ciertas sustancias alteradoras, aunque solo sea fuera de los procesos tradicionales de curación individual y comunitaria.

Si es cierto que en algunas comunidades nativas aún hoy se utilizan sustancias psicotrópicas para llegar al curación - o más bien al rehabilitación - del sujeto dentro de la comunidad - por ejemplo, aún hoy en día algunas comunidades de nativos Cree, tanto en Canadá como en los Estados Unidos, todavía hacen uso de sagrado peyote limitado a las ceremonias de sanación individual y comunitaria - por otro lado, es imperativo subrayar cómo dicho uso no puede en modo alguno ser considerado de la misma manera que el uso descontrolado e ilícito de drogas que se da sobre todo en los grandes centros urbanos. Numerosos autores, de hecho, subrayan cómo el uso ceremonial de ciertas sustancias, obviamente en estrecha y necesaria conexión con el aspecto de contenido puramente mítico y tradicional en el que se basa la ceremonia de curación, tiene en realidad la capacidad de proporcionar al sujeto que se somete al rito una nuevo, una visión peculiar del papel de uno dentro de la sociedad y la comunidad, que no se deriva de mecanismos sociales impuestos desde arriba, y por lo tanto percibidos como ajenos a la propia cultura, sino que se deriva de abajo, de la comunidad misma, de narrativas míticas.

Es necesario mencionar aquí cómo, en las sociedades tradicionales, el uso de sustancias psicotrópicas siempre se da dentro de situaciones institucionalizadas bien definidas, que siempre se vinculan a una dimensión sacra del individuo y de la experiencia misma, nunca a una dimensión lúdica o nihilista, como suele ser el caso en las sociedades industriales. En nuestra opinión, dicho uso no debería ser sancionado por las autoridades centrales canadienses, ya que parece ser un corolario de la libertad de culto y religión, así como de la autodeterminación cultural de las comunidades nativas. En otras palabras, el uso de sustancias psicotrópicas y hierbas medicinales en ciertas comunidades de indígenas se convierte en una verdadera costumbre cultural y social, que tiene sus raíces en un trasfondo cultural bien definido, existente desde hace siglos, lo que hace que dicho uso se encuentre dentro de un marco ceremonial. la dimensión es un derecho real ancestral, es decir existentes antes del contacto de las poblaciones nativas con los colonos europeos, y por tanto merecedoras de protección. Huelga decir, por tanto, que con fundamento en el art. 35 de la Constitución, un uso de este tipo no sólo no debe ser tipificado como delito, sino que incluso debe ser reconocido como un derecho cultural, en conexión con su dimensión espiritual-religiosa. También queda por subrayar aquí cómo ciertos procesos de curación individuo y comunidad, prevean o no el uso de sustancias psicotrópicas o hierbas medicinales, están en su visión nativa también indisolublemente ligadas a la dimensión puramente judicial y penal de la rehabilitación, ya que desde el punto de vista nativo este proceso se eleva simultáneamente a un método de resolución de conflictos sociales y un método de reinserción del imputado a la comunidad.

I círculos de sentencia

Un proceso similar de curación comunidad y la reintegración del sujeto individual dentro de la comunidad se basa sobre todo en la noción de responsabilidad personal y de autoayuda Al proporcionar al acusado un procedimiento destinado - no a imprimir un estigma social en su persona, sino - a darle la oportunidad de pedir la ayuda de la comunidad y tomar conciencia de la insuficiencia de su comportamiento, se le anima a admitir la propia responsabilidad y reintegrarse conscientemente dentro de ese núcleo social que se arriesgaba a comprometer con su conducta. En un proceso penal de este tipo, los sujetos son entonces incitados a reconstruir su identidad con el fin de sanar a la vez a la comunidad y al individuo, y no se consideran a sí mismos -como sucede cuando son juzgados por un tribunal de justicia- ley común - “meros puntos de aplicación de la justicia estatal”. La validez de esta "retórica de la responsabilidad" también es reconocida por filósofos del derecho como Barry Smart.

Reconocimiento de la competencia de Las Primeras Naciones la implementación de procedimientos judiciales de mediación comunitaria similares, como el ya mencionado círculo de sentencia, representaría uno paso de primordial importancia para la reorganización social de las comunidades nativas de Canadá, ya que la comunidad misma se convertiría en un escenario donde se enseñaría la justicia social y el comportamiento socialmente apropiado desde abajo, es decir por la propia comunidad nativa sin ninguna injerencia del estado canadiense.

Tradicionalmente, los círculos consisten en un grupo de personas interesadas en participar en la resolución de una disputa. Estas personas a menudo incluyen a los acusados, las víctimas y sus familias, así como a los los ancianos ya otras personas que posean información, intereses o habilidades que puedan utilizarse para restaurar la armonía entre los involucrados. Este tipo de procedimiento tiene lugar precisamente dentro de un círculo, tanto para simbolizar la conexión entre el consorcio humano y el orden superior, como para resaltar la igualdad de todos los participantes en el proceso de restauración de la armonía. Una vez formado el círculo, los participantes hablan uno por uno, siguiendo el camino del Sol y cada uno sugiere las medidas a tomar para sanar el conflicto. Obviamente, los principios utilizados dentro de la círculos de sentencia están influenciados en gran medida por la ley tradicional, los cuentos míticos y la cosmovisión nativa.

Lo que nos gustaría subrayar, además, es cómo acceder a un tipo de procedimiento judicial si así lo queremos. informal, a menudo es necesaria una confesión por parte del infractor, por lo que sólo se le permite ser juzgado por sus asociados previa declaración de responsabilidad. La mayoría de las veces, de lo contrario, la decisión judicial permanecerá dentro de la jurisdicción del tribunal de justicia.   derecho penal, ya sea provincial o estatal. De ahí la observación de que, en última instancia, la legitimidad del procedimiento judicial que hemos definido como informal y comunitario se basa en la participación voluntaria del sujeto en el procedimiento, previa emisión de una declaración de responsabilidad frente a la comunidad. , y de su voluntad, a ajustarse nuevamente a las normas sociales que lo rigen para reintegrarse a él al final del período más o menos largo de rehabilitación. Por medio de la responsabilidad individualla responsabilidad también se construye, por así decirlo Comunidad.

Proceso informal y sanación comunitaria

También cabe señalar que la informalidad del proceso judicial que hemos descrito anteriormente no permite en absoluto que el infractor confeso eluda la sanción o que se le imponga una que no sea proporcionalmente adecuada. No debe suponerse que, por el mero hecho de que está siendo juzgado -y no por un tribunal de justicia- ley común - de su propia  afiliados, puede disfrutar de un trato preferencial o de una sanción baja. Si bien los métodos sancionatorios de las sociedades tradicionales son muy diferentes a los de las sociedades jurídicas positivistas, ello no significa que debamos pensar que son menos adecuados. Por ejemplo, el delincuente confeso, en lugar de tener que cumplir una pena de prisión más corta o más larga en una institución judicial estatal, puede ser retirado de la comunidad por un período de tiempo determinado, en un lugar inhóspito fuera de la reserva (programas de vida silvestre). En la visión nativa, tal sanción no sólo serviría para castigar al transgresor, sino también y sobre todo para darle la oportunidad de realizar plenamente, durante el período de alejamiento de la vida comunitaria, la inadecuación del comportamiento que fue la causa. . Una sanción de este tipo -que como vemos presenta las tres funciones de la sanción penal, a saber, la retributiva, la aflictiva y la preventiva- tiene el mérito de colocar al infractor en una situación idónea para que comprenda plenamente la inadecuación e ilicitud de sus propio comportamiento Su deseo de reintegrarse al tejido social difícilmente existirá sin un examen completo y responsable de la responsabilidad.

A menudo, el delincuente, antes de ser expulsado de la comunidad, debe comprometerse a seguir un proceso personal de rehabilitación, en el que la los ancianos tienen la tarea de explicarle, por medio de las enseñanzas de la ley nativa y de las narraciones míticas, la proporción de su sanción y la gravedad de su comportamiento, así como los valores fundamentales -más que las propias normas de derecho- que todos los asociados están obligados a respetar, como el compartir, el respeto y la disciplina individual. En gran parte, el proceso de curación individual del infractor y su posterior reinserción en la comunidad social depende de la conciencia con la que afronta el proceso de rehabilitación, y esta conciencia está íntimamente ligada a la comprensión de las narrativas de los infractores. los ancianos.

El infractor nativo, en vez de sufrir sin comprensión los mecanismos y reglas del procedimiento judicial estatal, tiene la oportunidad de enfrentar un proceso de rehabilitación que realmente puede conducir en primer lugar a su admisión consciente de responsabilidad y, posteriormente, a su reinserción dentro de la sociedad. el tejido comunitario. Separado de la comunidad ed condenado al ostracismo de la vida social, el infractor comprenderá que ha actuado como embaucador de cuentos míticos, la bribón que, al violar la ley de reciprocidad que rige la ley natural como la vida comunitaria, compromete ese frágil equilibrio que todos deben esforzarse constantemente por mantener. Citando a Chris Andersen, es en este contexto que realmente entendemos la importancia de los ancianos en comunidades nativas, tales como "narradores del pasado y visionarios del futuro.

También cabe señalar que, en el contexto de tal sanción -a diferencia de una situación de detención en una institución judicial estatal- el infractor no se vería obligado a sufrir discriminación y abuso por parte de los alguaciles y otros presos, que los datos confirman estar en la agenda de los detenidos autóctonos, en un porcentaje muy superior al resto de detenidos. Por otro lado, muchos autores que han abordado el tema penitenciario canadiense, incluyendo a Dara Culhane, enfatizan el tema del dramático número de internos nativos en las cárceles canadienses y la necesidad de una reforma del sistema penitenciario para eliminar, o al menos reducir la discriminación racial contra los detenidos nativos, esperando también la implementación de procedimientos judiciales alternativos para ellos.  Incluso los movimientos indígenas como yo hijos nativos y Hermandad Nativa señaló todas las insuficiencias e injusticias del sistema penal y penitenciario con respecto a las necesidades de los presos nativos: esto depende en primer lugar de que este sistema nació como una práctica colonialista y, por lo tanto, los operadores judiciales involucrados en el sistema siempre han dejado de considerar la perspectiva nativa de la justicia restaurativa junto a la función puramente punitiva en la que se basa este sistema. establecido.

Las discusiones recientes sobre el llamadoprogramas de justicia restaurativa aborigen, es decir, aquellos procedimientos judiciales alternativos cuya creación y reconocimiento legal se presenta a nuestro juicio, a la luz de las observaciones que hemos realizado hasta ahora, cada vez más indispensable. Partidarios de la necesidad de justicia restaurativo para las comunidades nativas afirman que las instituciones nativas, en comparación con el estado canadiense y sus instituciones, conocen meglio ("saber mejor") cómo gobernarse a sí mismo, refiriéndose al principio de subsidiariedad que sería perfectamente deseable en una situación, como la canadiense, de pluralismo cultural. Reconocer la legitimidad de un tercer nivel judicial a la Las Primeras Naciones, además de las estatales y provinciales, se haría efectivo el tránsito desde una situación de pluralismo jurídico débil a uno de pluralismo jurídico fuerte.